近年來，外商投資融資租賃企業(yè)快速發(fā)展，投資主體日趨多元化，服務領域不斷擴大、業(yè)務模式不斷創(chuàng)新，成為有效利用國內外資金、合理配置資源的重要載體和平臺。

2016年10月開始施行外商投資登記審批制改備案制，對于相關外商投資行業(yè)的管理提出了新的要求。本文就外資登記備案制改革背景下，如何加強對外資融資租賃企業(yè)的準入和監(jiān)管進行探討。

01目前我國融資租賃行業(yè)的立法現(xiàn)狀

目前我國對融資租賃行業(yè)進行管理的主要依據(jù)有2個，分別是商務部2005年發(fā)布的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》和銀監(jiān)會2014年公布的《金融租賃公司管理辦法》。

此外，在2004年，商務部和國家稅務總局還曾發(fā)布過《關于從事融資租賃業(yè)務有關問題的通知》，對內資企業(yè)從事融資租賃業(yè)務進行了管理規(guī)定。

在現(xiàn)有的管理體制下，我國的融資租賃行業(yè)存在著多頭管理的現(xiàn)狀，同時存在三類從事融資租賃業(yè)務的企業(yè)。第一類是依據(jù)銀監(jiān)會《金融租賃公司管理辦法》設立的金融租賃公司，第二類是依據(jù)商務部《外商投資租賃業(yè)管理辦法》設立的外商投資融資租賃公司，第三類是依據(jù)商務部和國家稅務總局《關于從事融資租賃業(yè)務有關問題的通知》允許開展融資租賃業(yè)務試點的內資租賃企業(yè)。

這三類融資租賃企業(yè)雖然都是以融資租賃為主要業(yè)務開展經營活動，但在具體經營范圍、主管部門等方面都各有不同。依據(jù)銀監(jiān)會《金融租賃公司管理辦法》設立的金融租賃公司，業(yè)務范圍除了融資租賃以外，還包括同業(yè)拆借、發(fā)行債券等金融業(yè)務，由銀監(jiān)會對其進行管理。依據(jù)商務部《外商投資租賃業(yè)管理辦法》設立的外商投資融資租賃公司，被歸類為租賃業(yè)，租賃財產僅限于各類動產、交通工具及其附帶的軟件、技術等無形資產，其主管部門為商務部。而第三類依據(jù)商務部和國家稅務總局《關于從事融資租賃業(yè)務有關問題的通知》允許開展融資租賃業(yè)務試點的內資租賃企業(yè)，目前尚無相關法律法規(guī)對其活動進行限制和規(guī)范。

從銀監(jiān)會發(fā)布的《金融租賃公司管理辦法》和商務部發(fā)布的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》來看，兩者存在著巨大的區(qū)別，集中體現(xiàn)在對融資租賃企業(yè)性質的認定上。銀監(jiān)會發(fā)布的《金融租賃公司管理辦法》將融資租賃公司認定為非銀行金融機構，而商務部發(fā)布的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》將融資租賃企業(yè)認定為租賃類企業(yè)。由于對融資租賃性質認定的不同，致使不同的融資租賃企業(yè)在設立、經營以及監(jiān)督管理上存在巨大的差異，導致監(jiān)管帶有強烈的部門色彩和局限性，使整個融資租賃業(yè)處于無序競爭狀態(tài)，不利于融資租賃企業(yè)規(guī)范化、一體化發(fā)展。

02外資融資租賃企業(yè)準入和監(jiān)管的“尷尬”

審批還是不審批的“尷尬”。根據(jù)《國務院關于取消和調整一批行政審批項目等事項的決定》（國發(fā)[2015]11號）文件中公布保留的工商登記前置目錄，非銀行金融機構（分支機構）設立、變更、終止以及業(yè)務范圍審批是屬于保留的前置審批事項，由銀監(jiān)會實施前置審批。結合當前外資企業(yè)備案制改革的相關規(guī)定，對于外資融資租賃企業(yè)的準入，是否需要前置審批，產生了爭議。贊成前置審批的意見認為，《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第二條第三款中規(guī)定，對金融資產管理公司、信托投資公司、財務公司、金融租賃公司以及經國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準設立的其他金融機構的監(jiān)督管理，適用本法對銀行業(yè)金融機構監(jiān)督管理的規(guī)定。而商務部發(fā)布的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》只是部門規(guī)章，依據(jù)《行政許可法》，部門規(guī)章只能對實施上位法設定的行政許可作出具體規(guī)定，但不能創(chuàng)設新的行政許可，因此根據(jù)法律位階，銀監(jiān)會才是融資租賃公司真正的“娘家人”。

審查還是不審查“尷尬”。外資企業(yè)備案制改革后，外資融資租賃公司在設立、變更登記時無需提交商務部門的批復和批準證書。根據(jù)《外商投資租賃業(yè)管理辦法》的規(guī)定，外商投資融資租賃公司的投資者有一定的資質要求，即外國投資者的總資產不得低于500萬美元、高級管理人員具有相應專業(yè)資質證明和不少于三年的從業(yè)經驗等。工商部門在進行登記時，對投資者相應資質并沒有審查義務，留下了管理真空地帶。

真外資還是假外資的“尷尬”。外資融資租賃公司快速發(fā)展的主要原因主要是設立門檻相對較低。從資本金要求來看，目前外資融資租賃企業(yè)的外國投資者的總資產只需不得低于500萬美元，而內資融資租賃公司的門檻卻高達1.7億元人民幣。同時，外資融資租賃公司有著內資融資租賃公司不能比擬的融資優(yōu)勢，由于境內外利差、匯差的存在，境外融資成本相對較低。外資融資租賃公司的外債額度也較為寬松，每年的風險資產為10倍的凈資產減去上年度末風險資產總額，這使得外資融資租賃公司可以利用10倍凈資產的杠桿作用靈活調配資金，對于只能用自身的信用額度開具風險資金保函的內資融資租賃公司來說，優(yōu)勢巨大。在政策、法規(guī)上享受超國民待遇的外資融資租賃公司，難以避免的出現(xiàn)了真假外資的尷尬，許多中資企業(yè)選擇繞道先在境外成立關聯(lián)公司，然后返程投資，成立外資融資租賃公司，通過外商融資租賃公司借用外債后為境內關聯(lián)企業(yè)融資，借用外商融資租賃公司這一“殼資源”實現(xiàn)境內、外資金“體內循環(huán)”，有效規(guī)避了外匯管理政策，產生的直接后果就是降低了監(jiān)管有效性。

03外資融資租賃企業(yè)管理的完善路徑

加強橫向溝通征詢機制。盡管目前“融資租賃”的法律定位并不明確，但目前國家多方位拓寬融資渠道、大力扶持實體經濟發(fā)展，外商投資融資租賃公司的市場需求很大，作為工商登記機關應當支持外商投資融資租賃公司的發(fā)展，在現(xiàn)有的法律框架下，做好準入管理工作。在外資登記備案制改革的背景下，一是要認真審查外資融資租賃公司申請的經營范圍，經驗范圍不得含有：吸收定期存款、發(fā)行金融債券、同業(yè)拆借等須經銀監(jiān)會批準的金融業(yè)務；二是要認真審核外資融資租賃公司申請的企業(yè)名稱，名稱中不得含有“金融租賃”字樣。

只有符合上述審查條件的外資融資租賃企業(yè)，可以不需要審批直接登記，加強與商務部門的溝通聯(lián)系機制，對于難以把握的情況可以征詢同級商務部門。如果外資融資租賃公司涉及上述條件和范圍，工商登記機關應當依據(jù)《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》和《金融租賃公司管理辦法》的規(guī)定，要求申請人向銀監(jiān)部門申請金融機構經驗許可證后，方可予以登記。

完善融資租賃立法體系。為實現(xiàn)融資租賃業(yè)的健康、規(guī)范發(fā)展，必須完善行業(yè)立法。根據(jù)金融學常識，融資租賃企業(yè)在性質上屬于金融行業(yè)中的非銀行金融機構。根據(jù)我國金融業(yè)立法慣例，對金融業(yè)立法采取的是按子行業(yè)分別立法的方式，如針對商業(yè)銀行業(yè)制定了《商業(yè)銀行法》，針對保險業(yè)制定了《保險法》，針對信托業(yè)制定了《信托法》等。相應的，對于融資租賃業(yè)，也應當制定《融資租賃法》。

統(tǒng)一融資租賃監(jiān)管體系。商務部無法對租賃公司的金融業(yè)務進行監(jiān)管、銀監(jiān)會也無法對租賃公司的貿易活動監(jiān)管，多頭管理勢必導致管理真空地帶的出現(xiàn)。為保證融資租賃業(yè)規(guī)范、健康發(fā)展，必須統(tǒng)一融資租賃業(yè)監(jiān)管。應在《融資租賃法》中明確規(guī)定融資租賃企業(yè)的非銀行金融機構屬性，由銀監(jiān)會行使融資租賃業(yè)的監(jiān)管權。同時，還要制定統(tǒng)一的監(jiān)管細則，規(guī)范融資租賃企業(yè)的業(yè)務操作。